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通知公告
哈尔滨市市场监督管理局行政复议决定书 哈市监复决字〔2018〕33号
发布时间: 2018-12-26 15:24:59 作者: 来源: 哈尔滨市市场监督管理局 浏览次数:1542

    申请人:黑龙江省佳威房地产开发有限公司

    住所:哈尔滨市南岗区中山路172

    被申请人:哈尔滨市南岗区市场监督管理局

    住所:哈尔滨市南岗区士课街35

    法定代表人:王画   职务:局长

 

    申请人对被申请人作出的《不予受理通知书》(哈南)登记不予受理字〔2018〕第1号不服,于20181012日向本机关申请行政复议,本机关依法已予受理。现已审理终结。

    申请人请求:

    第一、依法撤销被申请人下达的哈南(2018)1号不予受理通知书。

    第二、裁决被申请人继续履行登记管理职责依法受理申请人提交的变更登记事项。

    申请人称:2018917日哈尔滨市南岗区市场监督管理局下发哈南(2018)1号不予受理通知书,对申请人提交的股权变更登记事项、法定代表人变更登记事项、公司章程修正案登记事项、公司高级管理人员变更登记事项做出不予受理通知书。申请人基本情况:黑龙江省佳威房地产开发有限公司;类型:有限责任公司(自然人投资或控股);经营场所:哈尔滨市南岗区中山路172号;法定代表人:刘志伟;成立日期:19990827日;许可经营项目:房地产开发与经营(叁级)统一杜会信用代码912301037028412505;注册号:230000100007113;登记机关:哈尔滨南岗区市场监督管理局,故南岗区市场监督管理是行政登记法定机关。第一、公司原登记事项违法,后续登记不产生相应的法律效力。经查,2004317日,黑龙江省佳威房地产开发有限公司(以下简称佳威公司)因股份转让及法定代表人变更事由,向黑龙江省工商行政管理局提出变更申请。在变更登记过程中,向省局提交了3份股权转让协议和1份佳威公司股东会会议决议,分别是:200426日《股份转让协议》一份(载明李威武自愿将其在佳威公司25%的股份价值500万元转让给吴修伟)200436日《股份转让协议》二份(分别载明赵凤春自愿将其在佳威公司54%的股份价值1100万元转让给赵新宇,将其在佳威公司16%的股份价值328万元转让给吴修伟);以及200438日佳威公司《股东会会议决议》一份(载明出席人员为赵风春、李威武、赵新宇、吴修伟,会议经讨论一致表决同意股权转让,一致通过,同意修改佳威公司章程第六条及第九条)。根据上述材料,200441日黑龙江省工商行政管理局作出准予变更登记的决定。上述四份材料因非举报人赵风春、李威武本人签字,且代签人未得授权,事后也未得到追认,被黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院(2014)南民三初字第150号《民事判决书》及黑龙江省哈尔滨市中级人民法院(2015)哈民三商终字第200号《民事判决书》确认无效。南岗市场监督管理局执法人员调取了黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院(2014)南民三初字第150号案卷卷宗中的《庭审笔录》及李威武200311日至20041231日期间的出入境记录。该出入境记录为举报人在诉讼过程中申请法院调取,由黑龙江省公安出入境管理局出具的,记录显示李威武于200381日由北京首都机场出境前往南非,于2004831日由大连机场入境,200438日股东会召开之时李威武不在境内,不可能参加该会议。而佳威公司在向黑龙江省工商行政管理局提出变更申请时提交的《股东会会议决议》中列明李威武出席了会议,这显然与实际情况不符,该《股东会会议决议》存在虚假内容,为虚假材料。第二、后续多次工商登记变更均为效力待定的法律行为。因后续变更建立在违法行为之上,公司权力机关发生变更公司意志得不到合法的体现,故后续变更应予以全部撒销,公司登记机关不能做裁判机关,应由公司后续厉害关系人向有管辖权的人民法院诉讼主张其符合善意取得股权,哈尔滨市南岗区市场监督管理局依法应当受理申请人股东变更登记申请。第三、哈尔滨市南岗区市场监督管理局于20171027日作出的哈南市监函【2017106号决定经哈尔滨市南岗区人民法院审理下达(2018)0103行初95号行政判决书予以撤销,虽然该判决南岗区工商局选择上诉,但南岗区市场监督管理局在收到一审判决后作出了重新确认股权的决定,作出(2018)104号决定书,该文件确认佳威公司股东厉害关系人李威武、赵凤春占有公司95%股权的基本事实,也就从另一角度说明后续公司变更登记不具有法律效力。第四、哈尔滨市南岗区市场监督管理局做出的不予受理通知书,其不予受理的理由为提出的材料不全,不符合法定形式,依据《行政许可法》第二十九条、第三十二条规定申请人提交行政许可申请,哈尔滨市南岗区市场监督管理局作为公司登记机关应当履行其法定职责,对于申请人提交的变更登记申请依法应当一次性告知申请人提交材料的具体形式,但南岗区市场监督管理局并未按照法定程序告知申请人提交的材料哪些不全面,不符合法定形式出现在哪里,既未书面告知也未口头予以告知,明显程序违法。第五、申请人提交的材料符合法定形式。申请人提交的相关材料已经登报公示,其召集程序合法,所做出的的相关决定应产生相应的法律效力,南岗区工商局作为公司登记机关其法定职责为法定审查,而且该局在决定书中也载明赵凤春、李威武应责成股东作出决定,进而向公司登记机关办理变更登记。综上:申请人依据《行政复议法》相关规定特申请贵局依法对南岗区市场监督管理局的不予受理决定书予以审查,以确定其是否合法,恳请贵局依法维护申请人的合法权益。

    被申请人称:一、申请人提交变更登记与备案材料不齐全,我局不予受理符合法定形式。201892日,申请人向我局提出股权变更登记申请、法定代表人变更登记申请、公司章程修正案登记事项、公司高级管理人员变更登记事项(其中公司章程修正案及公司高级管理人员变更属于备案事项),提交了1.《公司登记(备案)申请书》(其中并未填写变更事项)2.指定代表或者共同委托代理人授权委托书;3.黑龙江省佳威房地产开发有限公司章程修正案;4.新任《法定代表人信息》及身份证复印件;5.新任《董事、监事、经理信息》及身份证复印件;6.新任股东的《黑龙江省佳威房地产开发有限公司股东会决议》;7.黑龙江省佳威房地产开发有限公司股东会召开公告;8.哈南市监函[2018]104号《哈尔滨市南岗区市场监督管理局关于赵凤春、李威武股东资格确认的决定》等材料。依据《内资企业登记提交材料规范》中变更登记提交材料规范的要求,申请人缺少第6条“变更法定代表人的,根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证复印件”,“变更股东的,股东向其他股东转让全部股权的,提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明”要求的证明材料;第7条“公司营业执照副本”。按照《内资企业登记提交材料规范》中企业备案提交材料规范的要求,申请人缺少第5条“公司营业执照复印件”。依据《哈尔滨市市场监督管理局关于印发哈尔滨市市场监督管理局机关承担的行政许可事项服务指南的通知》哈市监发[2017]56号文件对有限责任公司法定代表人变更登记和有限责任公司股东变更登记要求,申请人都缺少需要提交的变更事项相关文件和营业执照副本。申请人提交材料不齐全不符合法定事实的证据,确凿充分,我局做出不予受理决定,适用法律正确,程序合法。二、黑龙江佳威房地产开发有限公司存在股权冻结情况。2017111日,我局接到黑龙江省哈尔滨市中级人民法院协助执行通知书(2017)01财保13号之一与民事裁定书(2017)01财保13号,内容为冻结赵新宇持有的黑龙江省佳威房地产开发有限公司10%的股权:冻结刘志伟持有的黑龙江省佳威房地产开发有限公司90%的股权。冻结期限为二年。201868日,我局接到黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院协助执行通知书(2008)外法执字第1753号与黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院执行裁定书,内容为冻结被执行人赵新宇所有的黑龙江省佳威房地产开发有限公司的股权,冻结期限为二年。依据《最高人民法院 国家工商总局关于加强信息合作规范执行与协助执行的通知》法[2014]251号,第12条“股权、其他投资权益被冻结的,未经人民法院许可,不得转让,不得设定质押或者其他权利负担。有限责任公司股东的股权被冻结期间,工商行政管理机关不予办理该股东的变更登记、该股东向公司其他股东转让股权被冻结部分的公司章程备案,以及被冻结部分股权的出质登记”。综上所述,依据《企业登记程序规定》第九条“登记机关收到登记申请后,应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范”的规定,经我局审查,申请人申请变更事项提交的材料不齐全,不符合法定形式。我局不予受理黑龙江佳威房地产开发有限公司变更登记事项适用法律正确,程序合法。

    经审理查明:被申请人于2018810日作出《哈尔滨市南岗区市场监督管理局关于赵凤春、李威武股东资格确认的决定》(哈南市监函〔2018104号)并送达给申请人,申请人于201893日向被申请人递交了黑龙江省佳威房地产开发有限公司股东会决议、章程修正案、法定代表人信息、公司登记申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书等材料,被申请人于2018917日作出《不予受理通知书》(哈南)登记不予受理字〔2018〕第1号,不予受理的理由为“提交材料不全,不符合法定形式”,复议申请人对此不服于20181012日向本机关申请行政复议。经查,根据《企业登记程序规定》第十条第一款第(四)项之规定,“申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知时,将申请材料退回申请人并决定不予受理。属于五日内告知的,应当收取材料并出具收到材料凭据”。被申请人向申请人出具的《不予受理通知书》未能明示上述规章规定的内容,不符合法定形式,故应予以撤销。

    本机关认为:因哈尔滨市南岗区市场监督管理局作出的具体行政行为不符合法定形式,根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(三)项第3目之规定,本机关决定如下:

    撤销哈尔滨市南岗区市场监督管理局作出的《不予受理通知书》(哈南)登记不予受理字〔2018〕第1号,责令其重新作出具体行政行为。

    申请人如不服本复议决定,可以自收到本复议决定之日起15日内,依法向道里区人民法院提起行政诉讼。

 

                             哈尔滨市市场监督管理局

                                 2018年11月7